Несостоявшаяся закупка: что делать дальше заказчику и поставщику

Формулировка «закупка признана несостоявшейся» не означает автоматически, что торги нужно отменить, провести повторно или сразу заключить контракт с единственным поставщиком.

Разберем, как определить дальнейшие действия заказчику и поставщику, когда возможна закупка у единственного поставщика после несостоявшейся процедуры, что проверять перед повторной закупкой и почему к закупкам по 223-ФЗ применяется другой алгоритм.

Когда закупка признается несостоявшейся

Открытый конкурентный способ признаётся несостоявшимся в шести случаях, установленных статьёй 52 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ:

1. По окончании срока подачи заявок поступила только одна заявка.
2. По результатам рассмотрения только одна заявка соответствует требованиям извещения.
3. Не подано ни одной заявки.
4. Комиссия по осуществлению закупок отклонила все заявки.
5. Все участники, которые не отозвали заявки, признаны уклонившимися от заключения контракта.
6. Заказчик в предусмотренных законом случаях отказался заключать контракт с участником, подавшим единственную заявку, либо с участником, чья заявка признана единственной соответствующей требованиям.

Все перечисленные основания приводят к единому статусу процедуры — «несостоявшаяся закупка», однако правовые последствия для каждого случая различаются.

Практический пример

Заказчик проводит электронный аукцион на поставку оборудования. До окончания срока подачи поступает одна заявка.

Закупка признается несостоявшейся. Но это не означает, что аукцион нужно просто закрыть и объявить новый. Комиссия рассматривает поступившую заявку. Если участник и заявка соответствуют установленным требованиям, в предусмотренном законом порядке контракт заключается с этим участником.

Поэтому на вопрос «одна заявка на закупку — что делать?» правильный первый ответ такой: определить способ закупки, проверить заявку и применить соответствующие положения ст. 52.

При закупках по 223-ФЗ логика другая. Последствия несостоявшейся процедуры определяются не только общими требованиями законодательства, но и положением о закупке конкретного заказчика. Механически переносить на такую процедуру алгоритм 44-ФЗ, не заглянув в положение, нельзя.

Что делать заказчику: пошаговый алгоритм

Шаг 1. Установите точное основание в протоколе

Сначала откройте итоговый протокол и выясните, почему именно закупка признана несостоявшейся.

Недостаточно зафиксировать:

«Закупка не состоялась».

Нужно установить конкретный факт:

• подана одна заявка;
• требованиям соответствует только одна заявка;
• заявок нет;
• отклонены все заявки;
• участники уклонились от заключения контракта;
• заказчик отказался от заключения контракта в предусмотренном законом случае.

Это принципиально важно, потому что разные основания влекут разные последствия.

Например, если есть одна соответствующая требованиям заявка, заказчик не должен исходить из логики «конкуренции не получилось — объявляем новые торги». Сначала нужно определить, предусматривает ли закон заключение контракта с этим участником.

Если же заявок вообще не поступило, соответствующего участника нет и алгоритм будет другим.

Шаг 2. Проверьте, есть ли соответствующий требованиям участник

Если поступила одна заявка либо после рассмотрения заявок соответствующей осталась только одна, комиссия должна проверить ее в установленном порядке.

В зависимости от объекта и условий закупки проверяют:

• соответствие участника требованиям законодательства и извещения;
• дополнительные требования, если они устанавливались;
• наличие лицензии, разрешения или членства в СРО, если они необходимы;
• характеристики товара, работы или услуги;
• документы об опыте, когда они требуются;
• информацию и документы, входящие в состав заявки;
• соблюдение требований к обеспечению;
• наличие предусмотренных законом оснований для отклонения или отказа от заключения контракта.

Само отсутствие нескольких конкурирующих заявок не дает заказчику права по своему усмотрению прекратить процедуру.

Для электронного конкурса, электронного аукциона и электронного запроса котировок закон предусматривает специальные последствия для случаев, когда имеется одна соответствующая требованиям заявка.

Поэтому фраза «закупка признана несостоявшейся по 44-ФЗ» еще не означает, что контракт заключать не с кем.

Шаг 3. Если соответствующего участника нет — определите допустимый сценарий

Другая ситуация возникает, когда:

• не поступило ни одной заявки;
• комиссия отклонила все заявки;
• все оставшиеся участники признаны уклонившимися;
• заказчик в предусмотренном законом случае отказался от заключения контракта.

В таких ситуациях закон может предусматривать возможность провести новую закупку либо в установленном порядке осуществить закупку у единственного поставщика.

Здесь важно различать право и обязанность. Речь идет не об автоматической обязанности повторить процедуру и не о безусловном праве заключить договор с любой выбранной организацией.

Заказчик должен определить, какой вариант допустим в конкретной ситуации, а при переходе к единственному поставщику — проверить специальные условия заключения такого контракта.

Шаг 4. Проверьте условия закупки у единственного поставщика

Закупка у единственного поставщика после несостоявшейся процедуры проводится не по принципу свободных переговоров.

Правовое основание для соответствующих случаев предусмотрено пунктом 25 части 1 статьи 93 Закона № 44-ФЗ. Одновременно необходимо учитывать часть 5 статьи 93 Закона № 44-ФЗ.

Это означает, что нельзя рассуждать так:

«Конкурентная закупка не состоялась, значит теперь заказчик может выбрать компанию и согласовать с ней любые новые условия».

Последующая закупка связана с первоначальной процедурой и проводится по установленным законом правилам.

Особенно рискованна схема:

конкурентная закупка → признание ее несостоявшейся → существенная переработка предмета, объема или коммерческих условий → заключение фактически другого контракта.

Если потребность заказчика изменилась настолько, что требуется другой предмет, объем или принципиально иные условия исполнения, необходимо отдельно определить допустимый способ дальнейшей закупки.

Рабочую логику здесь лучше запомнить не по номерам статей, а по смыслу:

основание несостоявшейся процедуры → возможность закупки у единственного поставщика → специальные условия заключения контракта → при необходимости согласование с контрольным органом.

Шаг 5. Проверьте необходимость согласования с контрольным органом

Распространенная ошибка — считать, что любой контракт с единственным поставщиком после несостоявшейся конкурентной процедуры требуется согласовывать.

Это неверное обобщение.

При определении необходимости согласования нужно учитывать условия конкретной процедуры, способ определения поставщика, основание признания закупки несостоявшейся и НМЦК.

НМЦК — начальная (максимальная) цена контракта. Это предельная стартовая цена закупки, которую заказчик определяет и обосновывает до проведения процедуры.

На практике необходимо проверить:

• каким способом проводилось определение поставщика;
• по какому основанию процедура признана несостоявшейся;
• какова НМЦК;
• подпадает ли ситуация под требования о согласовании;
• соблюдены ли предусмотренные для такого случая условия и сроки.

Поэтому формула «несостоявшаяся закупка = обязательное согласование» не работает. Решение принимается с учетом обстоятельств конкретной процедуры и действующих правил.

Шаг 6. Если проводите закупку заново — найдите причину первой неудачи

Законодательная возможность провести новую закупку не означает, что нужно просто скопировать прежнее извещение и изменить даты.

Если поставщики не подали заявки, проанализируйте условия процедуры.

В первую очередь проверьте:

• НМЦК. Соответствует ли она уровню рынка и учитывает ли все расходы поставщика?
• Срок исполнения. Реально ли поставить товар, выполнить работы или оказать услуги в установленный период?
• Описание объекта закупки. Нет ли противоречивых, избыточных или фактически неисполнимых характеристик?
• Требования к участникам. Не сужают ли они необоснованно круг потенциальных поставщиков?
• Размер лота. Доступен ли такой объем рынку?
• Условия оплаты. Учитывают ли потенциальные участники кассовую нагрузку и отсрочку платежа?
• Проект контракта. Не возлагает ли он на исполнителя несоразмерные риски?

Например, если реальная стоимость оборудования с доставкой, монтажом, пусконаладкой и гарантийными обязательствами существенно превышает установленную НМЦК, отсутствие заявок может быть экономически закономерным.

Повторное размещение тех же условий эту проблему не исправит.

Действия заказчика в зависимости от основания

Таблица помогает определить направление, но не заменяет проверку конкретного основания. Особенно важно различать ситуации, где процедура продолжается с имеющимся соответствующим участником, и случаи, в которых заказчику предоставлен выбор дальнейших действий.

Если на закупку поступила только одна заявка, заказчику не нужно автоматически объявлять новую процедуру. Сначала комиссия рассматривает заявку и проверяет, соответствует ли участник и его предложение установленным требованиям.

Если заявка соответствует требованиям, дальнейшие действия зависят от способа закупки и применимых правил. Поэтому специалисту важно не ориентироваться только на статус «несостоявшаяся», а проверить итоговый протокол и предусмотренное для этой ситуации последствие.

Если заявок было несколько, но требованиям соответствует только одна, дополнительно стоит проверить обоснованность отклонения остальных участников. Это особенно важно, когда несколько заявок отклонены по одной и той же причине: проблема может быть не только в действиях участников, но и в формулировках извещения.

Что делать, если заявок нет

Когда по окончании срока подачи не поступило ни одной заявки, закупка также признается несостоявшейся.

Но здесь принципиально иная ситуация: нет участника, чью заявку можно признать соответствующей и с которым процедура продолжится в установленном для единственной заявки порядке.

В предусмотренных законом случаях заказчик может провести новую закупку либо воспользоваться механизмом закупки у единственного поставщика.

Перед выбором полезно ответить на два вопроса:

1. Что закон разрешает сделать в этой ситуации?
2. Почему поставщики не участвовали в первоначальной закупке?

Второй вопрос иногда недооценивают.

Потенциальных участников могут не устраивать:

• цена;
• срок поставки;
• география исполнения;
• совокупность обязательств;
• требования к характеристикам;
• большой размер лота;
• порядок оплаты;
• размер обеспечения;
• распределение рисков в проекте контракта.

Если не устранить объективную причину, повторная закупка может получить тот же результат.

Что делать, если все заявки отклонены

Если комиссия отклонила все заявки, заказчику недостаточно констатировать, что участники «не справились с требованиями».

Перед дальнейшими действиями стоит еще раз проверить каждое основание отклонения.

Типовые контрольные вопросы:

• предусмотрено ли такое основание законодательством;
• действительно ли в заявке отсутствует обязательная информация;
• должен ли был участник самостоятельно представить спорный документ;
• однозначно ли сформулировано соответствующее требование;
• нет ли противоречия между разными положениями извещения;
• совпадает ли формулировка протокола с фактическим содержанием заявки.

Если несколько участников получили отказ по одной причине, проверка особенно важна.

Неправомерное отклонение способно привести к обжалованию действий комиссии. А повторное размещение закупки с тем же спорным требованием может воспроизвести проблему вместо ее устранения.

Что делать поставщику после несостоявшейся закупки

Для поставщика слово «несостоявшаяся» также не означает, что можно перестать следить за процедурой.

Если вы единственный участник либо ваша заявка оказалась единственной соответствующей требованиям, проверьте:

• итоговый протокол;
• решение по вашей заявке;
• сообщения в ЕИС;
• уведомления электронной площадки;
• проект контракта;
• итоговую цену;
• спецификацию;
• сроки и место исполнения;
• требования к обеспечению исполнения контракта;
• сроки совершения действий на стадии заключения контракта.

Поставщик должен исходить не из названия статуса, а из содержания протокола и дальнейшего порядка, установленного законом.

Протокол разногласий по 44-ФЗ: когда он нужен

Порядок заключения контракта по результатам электронной процедуры регулирует статья 51 Закона № 44-ФЗ.

Протокол разногласий по 44-ФЗ применяется в предусмотренных законом случаях, когда информация в проекте контракта не соответствует установленным требованиям, в том числе условиям извещения и положениям заявки участника в той части, в которой они должны быть учтены.

Например, поводом для проверки может быть ситуация, когда:

• в проекте указана неверная характеристика;
• перенесена неправильная цена;
• сведения расходятся с условиями извещения;
• при формировании проекта допущена техническая ошибка.

Но протокол разногласий — не второй раунд коммерческих переговоров.

После завершения определения поставщика участник не может использовать этот механизм только для того, чтобы:

• увеличить предложенную цену;
• заменить товар на принципиально другое предложение;
• убрать неудобную обязанность, которая изначально была предусмотрена закупкой;
• произвольно продлить срок исполнения;
• заново согласовать коммерческие условия.

Экономику исполнения необходимо оценивать до подачи заявки.

Что делать, если поставщик не может заключить контракт

Просто не реагировать на проект контракта опасно.

Невыполнение участником предусмотренных законом действий способно поставить вопрос об уклонении от заключения контракта. В предусмотренных случаях последствия могут затрагивать и реестр недобросовестных поставщиков — РНП.

Если совершить требуемое действие помешали объективные обстоятельства, важно сохранять доказательства:

• сообщения электронной площадки;
• обращения в техническую поддержку;
• официальную переписку;
• документы банка или гаранта;
• иные материалы, подтверждающие конкретное препятствие.

При этом изменение рыночной цены, ошибка в собственном расчете себестоимости или сложности с привычным поставщиком товара сами по себе не отменяют установленный законом порядок заключения контракта.

Особенности закупок по 223-ФЗ

Запрос «закупка не состоялась 223-ФЗ» требует другого алгоритма, чем работа по 44-ФЗ.

Для таких заказчиков одним из ключевых документов является положение о закупке. Именно в нем устанавливаются применяемые способы закупок, порядок их проведения, правила заключения и исполнения договоров и другие вопросы закупочной деятельности.

Поэтому нельзя автоматически использовать схему, применяемую в контрактной системе по 44-ФЗ.

При несостоявшейся закупке откройте положение о закупке конкретного заказчика и найдите ответы как минимум на следующие вопросы:

• при каких обстоятельствах процедура считается несостоявшейся;
• что происходит, если поступила одна заявка;
• должен ли заказчик заключить договор с единственным соответствующим участником или это его право;
• что предусмотрено при отсутствии заявок;
• каковы последствия отклонения всех заявок;
• можно ли провести повторную процедуру;
• допускается ли закупка у единственного поставщика после несостоявшейся процедуры;
• можно ли изменить условия перед новой закупкой;
• какие сроки установлены для заключения договора.

Например, утверждение «если по 223-ФЗ поступила одна заявка, заказчик всегда обязан заключить договор» без проверки положения о закупке слишком категорично.

У одного заказчика положение может предусматривать обязанность заключить договор с единственным соответствующим участником, у другого — право, у третьего могут быть предусмотрены дополнительные условия.

Частые ошибки после несостоявшейся закупки

1. Автоматически объявлять закупку заново

В чем ошибка. Специалист видит статус «несостоявшаяся» и сразу начинает формировать повторное извещение.

Последствие. Можно выбрать неправильный алгоритм, если имеется единственный соответствующий требованиям участник и процедура должна продолжиться с заключением контракта.

Правильная последовательность: сначала основание, затем дальнейшее действие.

2. Считать, что можно выбрать любого поставщика без ограничений

В чем ошибка. Возможность закупки у единственного поставщика воспринимают как универсальное разрешение перейти к прямому контракту на любых условиях.

Последствие. Возникает риск провести закупку без соблюдения специальных требований или заключить контракт на условиях, которые нельзя свободно изменить после первоначальной процедуры.

Проверять нужно последовательность действий по существу:

основание несостоявшейся процедуры → допустимость закупки у единственного поставщика → условия заключения такого контракта → при необходимости согласование с контрольным органом.

3. Повторять закупку без анализа причин

В чем ошибка. После отсутствия заявок заказчик копирует извещение и меняет только даты.

Последствие. Если причиной были цена, сроки, техническое задание или экономически невыгодные условия, новая процедура может закончиться точно так же.

Перед повторной публикацией пересмотрите НМЦК, объект закупки, требования, объем, обеспечение, оплату и проект контракта.

4. Не перепроверять законность отклонения заявок

В чем ошибка. Заказчик считает сам факт отклонения всех участников достаточным подтверждением того, что проблема была только в заявках.

Последствие. Возможны жалоба и спор о законности решений комиссии. Кроме того, спорное требование может попасть в новую закупку и снова привести к отклонениям.

Если несколько независимых участников допустили одинаковую «ошибку», полезно проверить не только их заявки, но и формулировку самого требования.

5. Применять правила 44-ФЗ к закупке по 223-ФЗ

В чем ошибка. Специалист использует знакомый алгоритм контрактной системы без анализа положения о закупке конкретного заказчика.

Последствие. Дальнейшие действия могут не соответствовать правилам, установленным для этой закупки.

Положение о закупке нужно проверить до принятия решения о повторной процедуре, единственном поставщике или заключении договора с единственным участником.

Чек-лист после признания закупки несостоявшейся

Перед тем как формировать новый документ или переходить к заключению контракта, проверьте пять пунктов:

1. Установите конкретное основание.
   Откройте протокол и определите, почему именно процедура признана несостоявшейся.
2. Определите, есть ли соответствующий требованиям участник.
   Если такой участник есть, сначала проверьте предусмотренные законом последствия для его заявки.
3. Если подходящего участника нет, определите допустимые варианты.
   Установите, можно ли провести новую процедуру или применить механизм закупки у единственного поставщика.
4. При переходе к единственному поставщику проверьте специальные условия.
   Убедитесь, что выбранный вариант соответствует основанию несостоявшейся процедуры и требованиям к последующему заключению контракта.
5. Перед повторной закупкой разберите причины предыдущего результата.
   Проверьте НМЦК, техническое задание, сроки, требования к участникам, условия оплаты, обеспечение и проект контракта.

Если вам нужно системно разобраться не только с несостоявшимися процедурами, но и со всем циклом работы заказчика — от планирования закупки до заключения и исполнения контракта, в Высшей школе закупок есть программа «Контрактная система в сфере закупок (44-ФЗ) для заказчиков». Курс рассчитан на заказчиков, руководителей организаций, сотрудников комиссий и специалистов по закупкам и охватывает полный цикл работы по 44-ФЗ.